? ? ? 一個新產品的上市，往往伴隨著一個新品牌的誕生。這個新品牌能否順利推廣、傳播并占領市場，不但取決于經營者的商業運作實力，同時也取決于這個品牌的使用是否有侵權風險，能否成功注冊為商標。

? ? ? 現實中，我們已看到不少因受制于商標糾紛而影響企業經營發展的案例——“嘀嘀打車”被迫更名為“滴滴打車”、“陌陌”因商標侵權訴訟導致IPO上市被延遲、蘋果公司被迫向深圳唯冠支付6000萬美元的“IPAD”商標轉讓費、新百倫公司（NEWBALANCE）遭遇9800萬的商標侵權一審天價賠償……這些不斷發生的案例在不斷地警示我們：作為企業的經營者和IPR，企業產品上市前的商標風險評估尤為重要。

? ? ? 要做好產品上市前的商標風險評估，應充分考慮哪些風險？從上述眾多案例來看，如果產品上市就被他人主張權利，無論結果如何，都可能會對企業經營造成不利影響，因此侵權風險是應該首要考慮的范疇。其次，應考慮新品牌（商標）能否成功注冊為商標的風險，畢竟商標是連結消費者與經營者最重要的媒介，經營者不但希望擁有一個讓消費者很容易記住并便于傳播的商標，而且更希望這個商標成為獨家使用，從而以合法的方式實現對商業符號的壟斷，在一定范圍內排除他人競爭，獲得更大的市場份額，而注冊商標正符合這一商業需求。如果經營者大力推廣、使用的新品牌（商標）無法取得注冊，無法阻止他人使用，那必然會影響整體的經營策略。

? ? ? 因此，一份全面、及時并準確的商標風險排查評估報告，首先應該分析商標使用的侵權風險，預測產品上市后是否會被別人提出的權利主張；其次要有效評估商標確權風險，預測商標注冊成功的可能性；最后，也是最重要的，基于上述兩點分析，為企業提供切實有效的解決方案。

? ? ? 實踐中，具體應該如何開展產品上市前的商標風險評估，筆者以一份商標風險評估報告的基本框架來進行演示：

1侵權風險分析評估

（一）侵犯在先商標權的風險評估

1.確定新產品所屬的核心商品/服務及其所屬類別（群組）。

2.確定新產品上擬使用的商標標識。

3.檢索該核心類別（群組）上是否有相同或近似商標：若無，則結論為不存在侵犯在先商標權的風險；若有，則進入第4點。

4.分析商標近似程度，查詢該在先商標的實際使用情況，并綜合各種因素評估在先商標權利人主張侵權的可能性和行政司法機關認定侵權的可能性。

（二）侵犯其他權利的風險評估

1.侵犯在先著作權的風險

擬使用的商標標識是否使用了需要付費的字體庫（是否付費）。

擬使用的商標標識是否委托第三方設計，是否有效解決了著作權的歸屬和使用風險。

2.侵犯其他在先權利的風險

是否存在侵犯在先字號權、在先姓名權等其他法律風險。

2確權風險分析評估

（一）商標確權風險

1.禁用條款分析（分析是否存在違反《商標法》第10條，即欺騙性和誤認、不良影響等條款的可能）。

2.禁注條款分析（分析是否存在違反《商標法》第11條，即通用名稱、直接描述產品特點、其他缺乏顯著特征等條款的可能）。

3.相同近似條款分析

確定新產品所屬的核心商品/服務及其所屬類別（群組）。

檢索該核心類別（群組）上是否有相同或近似商標。

根據檢索結果分析擬使用商標與在先商標的近似程度以評估被駁回的可能性。

（二）配套權利確權風險

域名、字號、關聯商品類別商標等配套權利的確權風險分析。

3應對方案

基于上述風險分析及評估，針對相應的法律風險提出解決方案，解決方案包括但不限于購買/撤銷/無效宣告/適當調整使用形式/洽談共存/換標等等。

? ? ? 特別應注意的是，此處的應對方案一定要圍繞經營者的商業需求來設計，而非單純地指出商標不能使用或不能注冊。同時，應對方案考慮的核心要點并非僅僅是法律風險，而應該在經營者的經濟利益與法律風險之間尋求最佳的平衡。

? ? ? 以上為產品上市前的商標風險評估報告應包括的大致內容，當然，在實踐中還需要根據不同經營者的實際需求和場景進行增刪。總之，商標風險排查就是分析和預測可能發生的情況，結合經營需求有效地進行防范和布局，以保障經營活動的正常開展。

? ? ? 在如今紛繁快速的信息化社會，選擇越來越重要，這也使得商標的地位越來越重要。新經濟時代給經營者提供了更多的機遇，在這種環境下新產品和新企業也將不斷涌現，新的品牌將有更大的可能在短期內迅速傳播并擁有知名度，筆者相信隨著商標品牌意識的提升，將會有越來越多的企業選擇在新產品上市、新品牌推廣前做好商標風險評估，從而通過品牌實現更大的商業價值。

來源：超凡知識產權